证券法例及操守准则 · 投资要约

详解

第103(1)条针对招揽文件：若当事人明知自己发出的广告、邀请或文件本身就是、或当中载有向公众招揽取得集体投资计划权益的邀请，而又未获证监会认可、亦不属获豁免的情形，即属犯罪。罚则是罚款上限五十万港元，属持续罪行的按持续日数每日再罚二万港元，监禁上限三年。由此可推出一条实务铁律：销售投资相连保单时，一切未获证监会认可的文件都不能拿来用。第104条赋予证监会认可集体投资计划的权力，并可依第104(1)条附加其认为适当的条件；第105(1)条则赋予证监会认可广告、邀请或文件的权力，同样可施加它认为适当的条件。

第107条处理刑责，涉及两类失实陈述。一类是欺诈的：陈述作出之时，作出者本人已知道内容虚假、具误导性或具欺骗性。另一类是罔顾实情的：陈述作出之时内容虚假、具误导性或具欺骗性，而作出者是罔顾实情地说出来的。要特别记住，失实陈述并不限于口头断言，承诺、预测以至遗漏，视情况都可能算在内。第107(1)条所针对的，是为诱使他人订立或要约订立与证券有关的取得、处置、认购或包销协议、受规管投资协议或其他结构性产品协议，又或诱使他人取得、参与集体投资计划权益（包括要约取得或参与）而作出上述两类失实陈述。此罪不要求被告因此得益，也不要求对方真的投了钱；罚则为罚款上限一百万港元及监禁上限七年。

第108条处理民事责任，除欺诈与罔顾实情两类外，再加上疏忽的失实陈述——内容在作出时虚假、具误导性或具欺骗性，而作出者并未尽合理谨慎去确保其准确。对方若因此被诱使作出上述行为，过错方或须以损害赔偿方式补偿其金钱损失。

概念边界

第107条与第108条的分界：前者是刑事，只管欺诈与罔顾实情两类，后果是罚款与监禁；后者是民事，多出疏忽一类，后果是赔偿金钱损失。第103条与第107条也要分开：前者罚的是文件未获认可就拿去招揽公众，后者罚的是陈述内容失实。属于第XIII部的市场失当行为不在本节范围之内，无牌经营受规管活动亦另有条文处理。

案例

一名中介人为促成客户投保投资相连保单，在没有合理依据的情况下向客户口头「保证」某基金每年必有固定回报。即使客户最后没有签单，中介人也没有收到任何报酬，由于该罪并不以被告得益或对方实际投资为构成元素，这项欺诈或罔顾实情的失实陈述已可构成第107条的刑事罪行，最高罚款一百万港元及监禁七年。若客户确实因这番话取得计划权益并蒙受金钱损失，则另可依第108条追讨损害赔偿；即使中介人只是未尽合理谨慎核实资料，疏忽的失实陈述同样落在第108条之内。