證券法例及操守準則 · 投資要約

詳解

第103(1)條針對招攬文件：若當事人明知自己發出的廣告、邀請或文件本身就是、或當中載有向公眾招攬取得集體投資計劃權益的邀請，而又未獲證監會認可、亦不屬獲豁免的情形，即屬犯罪。罰則是罰款上限五十萬港元，屬持續罪行的按持續日數每日再罰二萬港元，監禁上限三年。由此可推出一條實務鐵律：銷售投資相連保單時，一切未獲證監會認可的文件都不能拿來用。第104條賦予證監會認可集體投資計劃的權力，並可依第104(1)條附加其認為適當的條件；第105(1)條則賦予證監會認可廣告、邀請或文件的權力，同樣可施加它認為適當的條件。

第107條處理刑責，涉及兩類失實陳述。一類是欺詐的：陳述作出之時，作出者本人已知道內容虛假、具誤導性或具欺騙性。另一類是罔顧實情的：陳述作出之時內容虛假、具誤導性或具欺騙性，而作出者是罔顧實情地說出來的。要特別記住，失實陳述並不限於口頭斷言，承諾、預測以至遺漏，視情況都可能算在內。第107(1)條所針對的，是為誘使他人訂立或要約訂立與證券有關的取得、處置、認購或包銷協議、受規管投資協議或其他結構性產品協議，又或誘使他人取得、參與集體投資計劃權益（包括要約取得或參與）而作出上述兩類失實陳述。此罪不要求被告因此得益，也不要求對方真的投了錢；罰則為罰款上限一百萬港元及監禁上限七年。

第108條處理民事責任，除欺詐與罔顧實情兩類外，再加上疏忽的失實陳述——內容在作出時虛假、具誤導性或具欺騙性，而作出者並未盡合理謹慎去確保其準確。對方若因此被誘使作出上述行為，過錯方或須以損害賠償方式補償其金錢損失。

概念邊界

第107條與第108條的分界：前者是刑事，只管欺詐與罔顧實情兩類，後果是罰款與監禁；後者是民事，多出疏忽一類，後果是賠償金錢損失。第103條與第107條也要分開：前者罰的是文件未獲認可就拿去招攬公眾，後者罰的是陳述內容失實。屬於第XIII部的市場失當行為不在本節範圍之內，無牌經營受規管活動亦另有條文處理。

案例

一名中介人為促成客戶投保投資相連保單，在沒有合理依據的情況下向客戶口頭「保證」某基金每年必有固定回報。即使客戶最後沒有簽單，中介人也沒有收到任何報酬，由於該罪並不以被告得益或對方實際投資為構成元素，這項欺詐或罔顧實情的失實陳述已可構成第107條的刑事罪行，最高罰款一百萬港元及監禁七年。若客戶確實因這番話取得計劃權益並蒙受金錢損失，則另可依第108條追討損害賠償；即使中介人只是未盡合理謹慎核實資料，疏忽的失實陳述同樣落在第108條之內。